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关于有限责任公司调换为合资企业的题目研讨

有限责任公司是不是可以或许调换为有限合资企业?若是谜底是能够,又如何操纵? 带着如许的题目,我们检索了现行法律、行政法规及国务院部门规章,然则皆没有找到有限责任公司调换为有限合资企业的详细划定规矩指引。

然则,实际中确切存在有限责任公司调换为有限合资企业的局部案例。凭据我们的公然检索信息,汉森制药(002412.SZ)公布了《关于控股股东工商登记调换的通告》,“2014 年 5 月 6 日,湖南汉森制药股份有限公司接控股股东海南汉森投资有限公司关照,经伊犁哈萨克自治州工商行政管理局霍尔果斯港口工商分局批准,其称号已由‘海南汉森投资有限公司’改名为‘新疆汉森股权投资管理有限合资企业’……”。再往前,2011年、2012年也发作了几起上市公司控股股东的相似事宜。

为此,我们对该题目做了仔细研讨,详细以下:

一、法律剖析

有限责任公司取合资企业的重要区分列示以下:

(一) 法律实用

《中华人民共和国公司法(2013年订正)》(以下简称“《公司法》”)第一条规定“为了范例公司的构造和行动,珍爱公司、股东和债权人的合法权益,保护社会经济次序,增进社会主义市场经济的生长,制订本法”;第二条规定“本法所称公司是指遵照本法正在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。凭据前述两条的划定,我们能够看出,有限责任公司属于《公司法》范例和调解的工具,同时,《公司法》借分章节明白划定了有限责任公司的设立、组织机构、股权让渡、董事、监事、高级管理人员的资历和任务、公司债权、管帐、公司兼并、分立、增资、减资、公司遣散和整理、法律责任等。

《中华人民共和国合资企业法》(2006年订正)》(以下简称“《合资企业法》”)第一条规定“为了范例合资企业的行动,珍爱合资企业及其合伙人、债权人的合法权益,保护社会经济次序,增进社会主义市场经济的生长,制订本法”;第二条第一款划定“本法所称合资企业,是指自然人、法人和其他构造遵照本法正在中国境内设立的一般合资企业和有限合资企业”,第二条第三款划定“有限合资企业由一般合资人和有限合伙人构成,一般合伙人对合资企业债权负担有限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合资企业债权负担义务。”凭据前述两条规定,我们能够看出,有限合资企业属于《合资企业法》范例和调解的工具,同时,《合资企业法》借分章节明白划定了有限合资企业的设立、产业、合资事件实行、合资企业取第三人干系、入伙、退伙、遣散、整理、法律责任等。

(二) 产业权属取义务负担

凭据《公司法》第三条规定“公司是企业法人,有自力的法人产业,享有法人财产权。公司以其全部产业对公司的债权负担义务。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司负担义务;股份有限公司的股东以其认购的股分为限对公司负担义务”。

从前述划定能够看出,有限责任公司具有自力的法人资格,其具有自力的法人产业,公司全部的产业属于公司,其以本身的产业对其本身的债权负担义务。而有限责任公司的股东仅以其认缴的出资额为限对公司负担义务,即有限责任公司自己的产业权属、义务负担取公司股东的产业权属、义务相星散

凭据《合资企业法》第二条第二款、第三款划定“一般合资企业由一般合伙人构成,合伙人对合资企业债权负担有限连带责任。本法对一般合伙人负担义务的情势有稀奇划定的,从其划定。有限合资企业由一般合资人和有限合伙人构成,一般合伙人对合资企业债权负担有限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合资企业债权负担义务”。

从前述划定能够看出,合资企业不具有自力的法人资格,关于有限合资企业,一般合伙人对合资企业的债权负担有限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额对合资企业的债权负担义务,即一般合伙人的义务取合资企业自己的义务并未辨别,有限合伙人则仅以出资额为限负担合资企业的债权

(三) 其他区分

凭据《公司法》、《合资企业法》我们也能够看出,除上述最主要的两项区分中,有限责任公司取合资企业正在创设根蒂根基、公司管理等方面也不同,如有限责任公司根据股东配合签订的《公司章程》设立,对公司所有股东、公司的管理机构具有约束力,合资企业根据合伙人配合签订的《合资和谈》设立,该合资和谈系合伙人之间的和谈,仅对签订该和谈的合伙人有约束力;有限责任公司能够根据具体情况设立董事会、监事会、股东会、司理层等,有限合资企业一般由一般合伙人实行合资事件,有限合伙人一般不实行合资事件。

综上,我们能够看出,有限责任公司取合资企业正在法律实用、产业权属、义务负担、管理构造等方面均存在差别中央,因而,从前述角度来看,我们以为两者属于差别的法律主体,由差别的法律去范例和调解,由有限责任公司调换为合资企业则间接停止了法律实用层面的改变,其可否间接调换,正在法律法规层面并未明白划定,正在理论操纵或个体中央层面可否停止调换将正在下文叙述。

二、税务处置惩罚角度剖析

(一) 有限责任公司所得税根基划定

凭据《中华人民共和国企业所得税法(2017年订正)》(以下简称“《企业所得税法》”)第一条规定“正在中华人民共和国境内,企业和其他获得支出的构造(以下统称企业)为企业所得税的纳税人,遵照本法的划定交纳企业所得税。个人独资企业、合资企业不实用本法”。凭据前述划定及《公司法》的划定,能够看出,有限责任公司属于企业法人,其征税实用《企业所得税法》的相关规定。

同时,凭据《企业所得税法》第三条规定“住民企业该当便其泉源于中国境内、境外的所得交纳企业所得税。”第五条规定“企业每征税年度的支出总额,减除不纳税支出、免税支出、各项扣除和许可补充的以前年度吃亏后的余额,为应征税所得额”。《企业所得税法实行条例》第六条规定“企业所得税法第三条所称所得,包孕贩卖货色所得、供应劳务所得、让渡产业所得、股息盈余等权益性投资所得、利钱所得、房钱所得、特许权使用费所得、接管捐赠所得和其他所得”。

从上述划定能够看出,有限责任公司作为企业法人,其本身作为征税主体,根据《企业所得税法》等相关规定,该当便泉源于中国境内、境外的所得交纳企业所得税(住民企业)

(二) 合资企业所得税的根基划定及演化

划定称号

重要条目

备注

《国务院关于个人独资企业和合资企业征收所得税题目的关照》(国发[2000]16)

200011日起,对个人独资企业和合资企业住手征收企业所得税,其投资者的生产经营所得,对照个体工商户的消费、运营所得征收个人所得税。

仅明白了小我私家合伙人依法征收个人所得税的题目,而没有明白法人合伙人如何征收企业所得税

财政部、国家税务总局关于印发<关于个人独资企业和合资企业投资者征收个人所得税的划定>的关照(财税[2000]91)

个人独资企业以投资者为征税任务人,合资企业以每个合资工资征税任务人;

个人独资企业和合资企业每征税年度的支出总额减除本钱、用度和丧失后的余额,作为投资者小我私家的生产经营所得,对照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目,实用5%35%的五级逾额累进税率,盘算征收个人所得税

从该文件能够看出,合资企业运营中的支出、所得、丧失和扣除和抵免最后先在合资实体层面停止归集和确认,随后再根据小我私家投资人享有的份额分别到小我私家合伙人

国家税务总局关于<关于个人独资企业和合资企业投资者征收个人所得税的划定>实行口径的关照》(国税函[2001]84)

个人独资企业和合资企业对外投资分回的利钱大概股息、盈余,不并入企业的支出,而应零丁作为投资者小我私家获得的利钱、股息、盈余所得,按“利钱、股息、盈余所得”应税项目盘算交纳个人所得税

该文件初次明白了合资企业获得的利钱、股息、盈余所得不计入合资企业的支出,间接“穿透”到合伙人小我私家,并根据“利钱、股息、盈余所得”应税项目盘算交纳个人所得税

《财政部、国家税务总局关于调解个体工商户个人独资企业和合资企业个人所得税税前扣除尺度有关题目的关照》(财税[2008]65)

——

该文件便合资企业层面发作的本钱和用度的税前扣除尺度正在财税[2000]91号基础上停止了细化和限定

《财政部、国家税务总局关于合资企业合伙人所得税题目的关照》(财税[2008]159)

合资企业以每个合资工资征税任务人。合资企业合伙人是自然人的,交纳个人所得税;合伙人是法人和其他构造的,交纳企业所得税;

合资企业生产经营所得和其他所得接纳“先分后税”的原则。

第一次明白划定了合资税制的“先分后税”

《企业所得税法(2017年订正》

第一条第二款 个人独资企业、合资企业不实用本法。

明白划定了合资企业不实用《企业所得税法》

从上表相干文件能够看出,目前我国关于合资企业最主要的征税原则为“先分后税”,即正在盘算合资企业的所得税交纳时,先辨别其合伙人的组成,再根据合伙人的差别种别停止缴税,即以每个合资工资征税任务人,个中合资企业合伙人是自然人的,交纳个人所得税;合伙人是法人和其他构造的,交纳企业所得税,而合资企业自己其实不交纳所得税

(三) 关于企业法律情势改动触及的税务处置惩罚

凭据《关于企业重组业务企业所得税处置惩罚若干问题的关照》(财税[2009]59号,以下简称“59号文”)第四条第(一)项划定“企业由法人转变为个人独资企业、合资企业等非法人构造,或将注销注册天转移至中华人民共和国境外(包孕港澳台区域),应视同企业停止整理、分派,股东从新投资成立新企业。企业的全部资产和股东投资的计税根蒂根基均应以公允代价为根蒂根基肯定”。

从59号文的上述划定能够看出,关于企业法律情势由有限责任公司调换为合资企业的税务处置惩罚分为两个步调,即视同为企业先停止视同整理、分派,股东再以分派产业从新投资成立新企业两个生意业务。关于整理、分派则实用《关于企业整理业务企业所得税处置惩罚若干问题的关照》(财税[2009]60号,以下简称“60号文”)的划定,关于投资成立新企业则实用投资的相干税法划定规矩。

然则,固然有59号文的上述划定,但究竟结果企业法人主体正在法律情势改动前后其主体并未真正停止运营,因而,取真正的企业整理存在某些区分。如视同整理一样平常不会发生60号文划定的整理用度、职工工资、社会保险用度和法定补偿金等。

综上,我们能够看出,便所得税而言,有限责任公司取合资企业实用差别的法律、法例及规范性文件,两者所得税征税根蒂根基及道理差别,且凭据现在现行有用的划定,发作法律情势调换时,视同企业先停止整理、分派,股东再以分派产业从新投资成立新企业,而其取真正的企业整理存在肯定区分。因而,从税务角度来看,有限责任公司调换为合资企业,也存在实际操作历程中的一些题目,需取主管税务部门进一步相同确认。

三、各地工商管理部门的理论状况

便有限责任公司可否调换为合资企业,正在法律角度、税务处置惩罚角度存在肯定的不明确性,鉴于有限责任公司、合资企业的设立、调换均需求正在相干工商主管部门停止注销或调换,即需求获得主管工商部门的批准,因而,便有限责任公司可否调换为合资企业的题目,我们电话征询了局部工商管理部门,相干征询效果以下表:

区域

详细工商部门

咨询电话

复兴

 

新疆

乌鲁木齐高新技术家当开发区(新郊区)市场监视管理局

0991-3678635

不克不及,属于两种差别的企业形状,没有这类“说法”,已解决过此种调换。

霍尔果斯市市场监视管理局

0999-8797368

2017年今后,谢绝为股权投资类、创业范例有限责任公司解决转为有限合资的调换,然则其他运营范例的公司能够申请解决有限责任公司转为有限合资企业。详细申请材料同一样平常的企业调换注销。

石河子城区分局

0993-2013377

现实中已解决过此类业务。果有限公司遵照《公司法》,合资企业需遵照《合资企业法》,以是接听职员临时以为不克不及,发起去窗口现实征询专业的业务人员。

广东

珠海市横琴新区工商行政管理局

0756-8841721

不克不及,果企业类型差别,参照法律差别,只能有限责任公司调换为股份有限公司,有限合资取一般合资相互调换。

广州市市场和质量监视管理局

020-12315

不克不及,由于有限公司和合资属于两品种型,不克不及间接调换,只能刊出有限责任公司再设立有限合资。

深圳前海蛇口自贸区

0755-12315

不克不及,由于有限公司有法定代表人,合资企业无法定代表人。

从开端征询的效果来看,大部分工商主管部门以为有限责任公司不克不及调换为有限合资企业,缘由重要是由于两者属于差别的企业类型,实用差别的法律。

而便新疆区域,凭据我们的征询效果并查询相关规定,关于有限责任公司调换为合资企业的题目,新疆有专门的政策性文件,详细以下:

1)《新疆维吾尔自治区工商行政管理局关于有限责任公司调换为合资企业的指点看法》(新工商企登[2010]172号)(以下简称“172号文”)

2)《新疆维吾尔自治区人民政府办公厅关于印发<新疆维吾尔自治区增进股权投资类企业发展暂行办法>的关照》(新政办发[2010]187号) (以下简称“187号文”)

3)《关于勉励股权投资类企业迁入我区的关照》(新金函[2010]87号)

新疆区域的上述三个文件现在还没有废除,联合相干的历史背景,我们明白能够重要是为合营西部大开发而出台的一些勉励性投资的中央税收优惠政策,联合上述文件,注册于喀什经济开发区、霍尔果斯经济开发区、乌鲁木齐经济技术开发区、乌鲁木齐高新技术开发区大概石河子经济技术开发区的且相符187号文划定的股权投资类企业享用肯定税收优惠待遇,因而,理论中便泛起了为享用前述优惠待遇而构成其他地区有限公司背新疆等天迁徙企业大概迁徙调换为有限合资企业的高潮。

个中,172号文划定第一条规定:“调换注销该当遵照依法注销的原则和珍爱债权人好处的原则。有限责任公司(不露自然人一人公司或国有独资公司)调换为合资企业该当具有以下前提:(1)公司债权人对公司调换为合资企业已提出贰言;(2)公司设立2年以上,公司全部股东已根据章程划定或股东会议决意足额交纳全部出资;(3)国有股东成为合资企业合伙人已得到国有资产羁系部门的核准;外商投资公司调换为外商投资合资企业已得到商务部门的核准;(4)合伙人正在2人以上、50人以下,必需有一个以上一般合伙人;(5)相符合资企业设立注销的其他前提”。

四、案例及剖析

正在新疆等区域接踵出台勉励投资的中央优惠政策后,泛起了一些有限公司迁徙转变为合资企业的案例,经检索公然表露的上市公司信息,局部案例以下:

公司简称/代码

通告题目及主要内容

通告工夫

少疑科技

300088

《关于第二大股东称号、注册地点调换和局部股权质押的通告》

2011 3 24 日,本公司接到第二大股东芜湖润丰科技有限公司(持有本公司2795 万股,占公司总股本的 22.27%)关照,为了到场西部开辟、追求投资时机,该公司注册地点由“芜湖市经济技术开发区汽经二路”调换为“新疆乌鲁木齐经济技术开发区港口路 34 号楼综合楼 414 房间”,公司名称由“芜湖润丰科技有限公司”调换为“新疆润歉股权投资企业(有限合资)”,润歉公司的股东没有转变。

2011324

兆驰股分

002429

《关于公司控股股东调换工商注册信息的通告》

公司控股股东深圳市兆驰投资有限公司于2011920日调换为新疆兆驰股权投资合资企业(有限合资)

2011927

亚太科技002540

《关于限卖股分上市流畅的提醒性通告》

股东湖南唯通资产管理有限公司于20119月公司名称调换为新疆唯通股权投资管理合资企业(有限合资);股东深圳兰石创业投资有限公司于20113月公司名称调换为新疆兰石创业投资有限合资企业,两企业离别持有亚太科技538.2万股、292.5万股股票,均已解禁流畅

2012113

东方电热300217

《关于初次公然刊行前已刊行股分上市流畅提醒性通告》

第四大股东上海东方世纪企业管理有限公司于2012313日调换为新疆东方世纪股权投资合资企业(有限合资)

2012514

从上述调换工夫来看,大部分是新疆基于中央勉励投资的优惠政策公布后1-2年内泛起的地点迁徙及企业类型调换,从而到达实用本地税收优惠政策的目标。但从远几年的状况及现在各地工商管理部门的复兴来看,从有限公司调换为合资企业的状况较少或基础不支持该种做法。实在,从公司及公司股东角度动身,停止前述地点迁徙大概企业类型调换,能够更多的是念应用某些中央的政策享用一些优惠政策(包孕税收优惠)大概到达避税的目标。

基于上述剖析,我们以东方电热为例,去剖析有限责任公司调换为有限合资是不是实的能够到达低落税负的目标?

1.可否到达减轻税负的目标?

凭据东方电热于2012年5月14日表露的《关于初次公然刊行前已刊行股分上市流畅提醒性通告》,东方电热的股东海东方世纪企业管理有限公司(已于2012年3月13日调换为新疆东方世纪股权投资合资企业(有限合资),以下简称“东方世纪”)正在东方电热初次公然刊行股票时持有890万股限售股,于2012年5月18日可上市流畅,凭据《企业所得税法》的划定,如东方世纪正在解禁后出卖东方电热的股票,迁就股票让渡所得交纳25%的企业所得税,对自然人股东再分配时,将再征收20%的“股息、盈余”的个人所得税,因而,关于自然人股东来讲,其将面对两次税负

根据我国有关合资企业税法的相关规定,合资企业实施“先分后税”,自然人合伙人仅需对照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目,实用5%~35%的五级逾额累进税率交纳个人所得税。凭据《关于勉励股权投资类企业迁入我区的关照》(新金函[2010]87号)第四条的划定“迁入我区的公司造股权投资类企业申请调换为合资企业的,根据《自治区工商行政管理局关于有限责任公司调换为合资企业的指点看法》(新工商企登[2010]172号)解决。迁入的公司相符企业所得税“两免三减半”政策前提的,迁入时能够间接调换注销为合资企业。不符合企业所得税“两免三减半”政策前提的,先解决公司迁入手续,再按国度有关规定解决有限责任公司调换为合资企业”。凭据《新疆维吾尔自治区人民政府办公厅关于印发<新疆维吾尔自治区增进股权投资类企业发展暂行办法>的关照》(新政办发[2010]187号)第二十条规定“合资造股权投资类企业的合资工资自然人的,合伙人的投资收益,根据“利钱、股息、盈余所得”大概“产业让渡所得”项目征收个人所得税,税率为20%”。第二十一条第(三)项划定“合资造的股权投资类企业的合伙人,根据“先分后税”交纳所得税后,自治区按其对地方财政孝敬的50%予以嘉奖,嘉奖资金由征税所在地财政部门拨付”。因而,关于投资收益,正在新疆区域相符前提的股权投资类企业能够根据具体情况享用“两免三减半”或“根据对地方财政孝敬的50%予以嘉奖”的优惠政策,因而,合资企业让渡持有的上市公司股票,纵然最高根据35%的税率,但减半以后,仍能够根据低于20%的税率交纳所得税。

2.是不是存在潜伏的税务风险?

凭据59号文第四条第(一)项划定“企业由法人转变为个人独资企业、合资企业等非法人构造,或将注销注册天转移至中华人民共和国境外(包孕港澳台区域),应视同企业停止整理、分派,股东从新投资成立新企业”。该划定意味着,纵然根据《自治区工商行政管理局关于有限责任公司调换为合资企业的指点看法》(新工商企登[2010]172号)划定正在迁入新疆区域时即调换为合资企业,正在改变其企业法律情势时,应当视同整理处置惩罚,而凭据60号文的划定,东方世纪应当根据让渡当日的收盘价肯定股票让渡的变现代价并盘算该公司层面的企业所得税,再分配给自然人股东时计算肯定股权让渡个人所得税。因而,前述有限公司迁徙并同时调换为有限合资能够有用躲避企业层面所得税的谋划能够无效,而且会立刻发生企业层面和小我私家层面的税负。固然若是前期股票的价格上涨,则经由过程合资企业让渡股票时,能够起到相对让渡日价钱增值局部的节税结果,但若是价钱下滑,对小我私家投资人来讲则无疑增添了税负。

因而,固然个体区域存在将有限公司迁徙调换为合资企业的优惠政策,但正在谋划计划时照样需求思索企业法律情势调换时发生的立刻的税务风险。

五、能够面对的题目

从前述剖析我们能够看出,有限责任公司取合资企业,是属于两种完整差别的企业法律情势,其实用的法律、产业权属及义务负担均差别,正在调换历程中能够借面对以下题目:

1.事先获得股东赞成:因为股东/合伙人义务负担体式格局差别,正在停止调换前,需求就是可赞成调换获得股东赞成。

2.事先获得债权人赞成:因为两者负担义务的体式格局差别,而那对债权人的好处至关重要,因而正在法律情势调换前,该当获得债权人的赞成。

3.子公司、分公司的处置惩罚:正在有限责任公司状况下,可能会存在子公司、分公司,关于子公司能够仅需求解决其股东称号的调换便可,但关于分公司,则能够需求予以刊出。

4.事先取本来的及新的主管税务部门相同:因为两者的税务处置惩罚差别,且由有限公司调换为合资企业,每每触及企业的迁址,正在迁址前需取本来的主管税务部门相同,确认是不是已交纳所有的税款,是不是借存在潜伏税务征管的风险,同时取拟迁往天的主管税务部门相同,如何停止税务注销/调换或连续等。

综上,现在关于有限责任公司调换为合资企业并没有法律法规层面的明白划定,个体区域能够正在事先的时代背景下出台了一些政策,许可该品种型的调换,但鉴于两者由差别的法律范例和调解、属于差别的企业法律形状、产业权属及义务负担差别、税务处置惩罚差别,且实操中能够借面对种种题目取停滞,同时两者的注销取调换均须获得主管工商部门的批准(即各地工商主管部门享有肯定的自主权),因而,我们明白,如果为了享用个体区域的优惠政策而由有限公司调换为合资企业,则发起正在调换前先取本地主管工商、税务等部门停止相同,以肯定是不是可行,和是不是能够享用本地的优惠政策,以制止潜伏的法律、税务风险等。

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