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并购存款和谈中易被借款人无视的主要条目

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因为底层并购生意业务的多样性,并购存款和谈比拟通例的流动资金存款和谈要庞大很多。凭据差别的适用法律,市场上盛行着欧洲存款市场协会(Loan Market Association, LMA)的存款和谈推荐文本,亚太存款市场协会(Asia Pacific Loan Market Association, APLMA)的存款和谈推荐文本,和中国银行业协会公布的银团存款和谈树模文本。 

在实践中,银行作为并购存款的资金供应方,每每占有主导职位。存款的一整套文件一样平常由银行的律师草拟初稿,再加上银行所聘任律师的用度根据市场老例由借款人领取,借款人常会抛却约请本身律师的权益。 

而笔者以为,借款人需求约请本方律师的缘由最少包孕:

1) 银行所供应的存款和谈初稿会强化银行的权益条目,借款人的律师将站正在借款人的角度取银行停止相同和谈判;

2) 借款人律师关于从并购到融资的一整套生意业务更加熟习,可以或许将借款人的贸易企图充裕融入正在并购存款和谈中(比方,初次放款工夫取并购交割的跟尾,初次放款先决条件的实现节点等);

3) 借款人律师相识借款人的运营,经由过程正在存款和谈中删除或削减对借款人将来运营运动限定的条目等体式格局,能够制止借款人的后续运营或投资,被并购存款和谈中的相干条目约束停止足(好比,下文说起的借款人地点集团的观点,和对借款人往后运营行动的限定等)。 

正在多年的律师执业阅历中,笔者代理过远五十宗境内外的并购存款生意业务。正在本文中,笔者站正在珍爱借款人好处的角度,选择一些并购存款和谈中对借款人好处影响较大,且对照轻易被无视的条目停止剖析,供相干方参考: 

1. 排除期(Clean-up Period 

银行的诉求:并购存款生意业务文本与其它存款生意业务文本相似,银行会要求借款人做出一系列的许诺和包管(Representations and Undertakings)。而正在并购存款生意业务中,银行关于目的公司的运营和财政状况特别正视,因而,银行会进一步要求借款人关于目的公司的状况或状况做出许诺和包管。 

律师给借款人的发起:银行的上述要求一定程度上会让借款人感应难堪,缘由在于,项目正式交割之前,借款人作为收买一方,很可能对所收买的目的公司及其资产和运营状况没有异常周全仔细的相识,这时候一旦凭据银行要求做出响应的许诺和包管,却正在收买后发明没法兑现,对存款和借款人自己的信誉均将发生不良影响。 

我们发起借款人要求银行关于上述的许诺和包管赐与一段特定工夫的排除期,即:正在项目交割后的一段特定时间内,纵然借款人违背了关于已收买公司及其资产和运营状况的任何许诺和包管,均不会被视为违约事宜。而那一段特定的工夫,就是留给借款人,用于实时将上述违背相干许诺和包管的事宜或状况完全排除。排除期的长度则需求借款人凭据已知的目的公司状况停止提早预算。 

2. 集团成员的局限(Scope of Group Members 

银行的诉求:正在并购存款生意业务中,间接借款人偶然只是一个壳公司,大概借款人依靠其母公司或其他联系关系公司的信誉停止存款。从银行的角度,银行期望将(1)借款人、担保人,和借款人的别的能够供应信誉支撑的联系关系企业;和(2)目的公司,目的公司的母公司和别的联系关系企业,尽量多天正在存款和谈中归入集团成员的领域,对集团成员包孕哪些公司的商定一样平常正在存款和谈的界说局部中,正在存款和谈的注释局部,则会要求集团成员做出公司状况、财政、运营、资产措置和投融资等多方面的陈说、包管和许诺。 

律师给借款人的发起:从实际操纵的层面,若是借款人赞成了较为广泛的集团成员的界说,则其做出的陈说,包管和许诺涉及定义项下集团成员内的每一家企业,一旦有一家企业的一个陈说或包管没法实现,将组成全部存款和谈项下的违约事宜;同时,全部集团的运营和投融资也将被一笔存款中的此类商定所掣肘。 

我们发起,借款人应就此题目取银行充裕相同。相对诸多联系关系公司,正在贸易层面,银行注重的实在是集团成员中的一个或几个正在实质上具有代为偿债才能的企业,好比借款人的现实掌握公司;关于其他集团内的公司,经由过程商洽,银行也会赐与恰当的放松。同理,借款人便全部集团的将来投融资计划,也需求取银行停止相同,将银行所赞成的集团成员的生意业务提早扫除正在限定局限以外。 

3. 许可的生意业务 Permitted Transactions 

银行的诉求:正在并购存款和谈中,银行每每会对借款人的再融资、对外供应包管、资产措置和收买和分红等行动较为敏感,由于这些行动常会间接影响到借款人的现金流和财务状况。并购存款和谈的文本也愈来愈倾向于关于上述限定设立自力章节,以至分为许可的债权许可的包管许可的并购许可的重组等详细条目对借款人的每一项相干行动停止限定,除所枚举的许可的行动中,借款人不得停止别的相干行动,银行分外赞成的除外。 

律师给借款人的发起:正在市场上较为惯常的折衷做法是,乞贷人和银行配合商量一个起算金额(threshold amount),若是借款人拟停止生意业务的金额正在该等起算金额之下,则不必得到银行的赞成,反之,则需求银行的事先赞成。另外,如借款人正在并购目的企业以后有明白的进一步收买或再融资计划,该等计划正在银行事先晓得且赞成的状况下,也能够正在存款和谈中事先予以扫除。 

4. 宽限期(Grace Period 

银行的诉求:违约事宜(Event of Default)是存款和谈常见的条目,银行期望违约事宜的局限只管广泛。除不支付本金、利钱、财政恶化等事宜,借款人正在并购存款和谈中所做的许诺和包管不真实,不完好等每每也组成违约事宜;再经由过程交织违约条目,担保人正在包管文件项下的违约,和借款人正在其他融资条约项下违约也均会组成违约事宜。 

律师给借款人的发起:借款人能够要求,只正在某些特定的严重违约事宜(如不了偿本金和利钱)发作后,才触发存款和谈项下的存款减速到期。另外,借款人能够要求正在相干违约事宜中设置肯定的宽限期。比方,借款人公司未能实时年检,那一自己其实不严峻的事宜可能会组成违约事宜。然则若是设置了宽限期,那么借款人能够正在宽限期内增补完成年检顺序,而不会触发存款和谈项下的违约事宜。 

5. 财政支撑(Financial Assistance 

财政支撑是泉源于英美法系的特别轨制,该轨制要求被收买的上市公司或其子公司不得为收买供应包管或其他财政性子的支撑。不同于上述要点,财政支撑的轨制本质上是包管构造是否合法是不是有用的题目。 

律师给借款人的发起:发起是要正在存款的构造论证阶段便取律师连结充裕的相同,一旦拟供应的包管组成财政支撑,那么则需求取律师进一步相同洗黑顺序White Wash Procedure)的庞大水平,终究正在商务上决意是不是继承供应该等包管。 

简朴的结语 

除上述轻易无视的主要条目中,借款人的律师正在并购存款和谈的商洽中借需求正在陈说取包管、违约事宜和税费负担等诸多条目上为借款人争夺好处最大化。

                                                                             

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本文和其内容仅代表作者本人看法,不视为互市律师事务所或其律师的法律看法或发起。如您需求法律看法或专业剖析,请征询有资历的专业人士,大概联络您于本所的一样平常联络律师。

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