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一名顶级律师的头脑体式格局(二)

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一名顶级律师的头脑体式格局 • 之二


新浪网是第一家正在纳斯达克上市的中国互联网公司。它也是第一家接纳了VIE架构上市的中国公司。最最先时,新浪约请的律师事务所是另外一家着名律所。刘钢地点的互市律师事务所是新浪上市承销商的律师照料。事先除新浪以外,网易、搜狐也皆正在争夺到纳斯达克上市。


事先的中国法律规定,境外公司不克不及投资中国互联网公司,外商企业也不能正在境内处置互联网业务。然则那一家着名律所的律师疏忽了这一点。


刘钢通知那位律师,有法例明白制止外商投资企业直接投资中国互联网。但是那位律师却说:那些法例都是信息产业部的划定,我们能够不管它们,当局出来干涉干与我们能够提起行政诉讼指控相干政府部门。很明显,这类取当局硬碰硬的做法,正在资本市场绝对行不通。刘钢道:“提起行政诉讼,不只胜诉的可能性极小,并且借会损坏新浪的外洋上市计划。”

 

刘钢想起本身为摩根士丹利做过的一个外资搭桥架构。1993岁尾,安然保险引入了两家计谋投资者,分别是摩根士丹利和下衰。这两家美国华尔街大名鼎鼎的投资银行,各自出资3500万美元,得到安然5.56%的股分。事先摩根士丹利聘任刘钢作为投资法律顾问。


刘钢为摩根士丹利设想的架构是,让摩根士丹利先在深圳注册一家外商独资公司,然后再经由过程那家深圳公司去投资安然保险。下衰约请的投资法律顾问是另外一家律师事务所,那家律师事务所设想的投资构造是由下衰直接投资安然保险。

 

正在实际操作历程中,摩根士丹利架构的上风展现出来了。正在深圳建立一家外商独资企业,摩根士丹利能够把美圆间接换成人民币投到安然。那统统只需求深圳本地当局的核准。而毫无疑问,因为安然保险是深圳标志性的公司之一,深圳市政府异常支撑国际有名投资银行的投资行为。然则下衰直接投资安然,却需求经由外经贸部、外汇管理局的核准。


刘钢的架构,资助摩根士丹利避开了许多当局审批方面的贫苦,很快便把投资注入到安然保险。但高盛却多破费了几个月的工夫游说外经贸部和外汇管理局。下衰看到这个效果后,也来找刘钢,请他资助本身调解投资安然的架构。今后,高盛也成为了他的客户。

 

刘钢参考了跟摩根士丹利投资安然保险的外资搭桥的要领,设想出一个架构。当他把架构的假想通知承销商和新浪以后,新浪立即决意改聘刘钢作为公司律师,实行公司架构重组。


便如许,新浪被分拆了,个中做手艺的是一个外商独资企业,具有许多手艺专利;做媒体和互联网接入效劳的,是一家中国的私家公司。然后,经由过程存款和谈、投票权和表决权和谈,把这两家公司绑缚在一起。同时,经由过程一个技术服务和谈,把中国内资私家公司——也就是卖力媒体和互联网接入效劳的公司的支出,以技术服务费的情势转给手艺公司。“事先借跟SEC(美国证监会)注释了半天,如何定性这个公司。只要能上市便上市。”因而,2000年4月正在纳斯达克上市的新浪网,名义上是一家手艺公司,而不是具有媒体业务的互联网公司。


设想出这个架构不只让新浪胜利正在外洋上市,也使刘钢成为网易境外上市的公司律师和搜狐境外上市的承销商律师。晚年的三大门户网站外洋上市,刘钢全部到场个中。这类几家互相合作的公司为了上市聘任统一律师的征象极其稀有。

 

一年以后,2001年,安然事宜发作。安然曾是世界上最大的能源公司之一,曾正在《财产》杂志美国500强中排名第七,但却正在2001年12月申请停业珍爱。安然丑闻带来的间接结果之一是SEC(美国证监会)对上市公司表外资产的羁系增强。由于安然事宜发作的最重要缘由之一,恰是安然经由过程上市公司资产负债表以外具有现实控制权的公司,去调治上市公司的财务状况,做出让投资人写意的数据。SEC最先设定一个新规则,纵然上市公司正在表中的公司没有股权,但只要具有现实控制权,便需求兼并公司的资产负债表。

 

刘钢凭据SEC的新规从新完美VIE架构。正在这个架构下的存款条约中,根据中国法律,“我存款给你,您的运营状态我需求晓得,您的严重决意需求征得我的赞成,而且我有权给你派一个董事,这个董事正在要害题目方面有一票否决权。”


根据美国的新的会计准则,那属于现实掌握,固然两家公司之间不存在股权干系,也需求兼并报表。如许,从财务报表来看,中国内地的私家公司,完整就是一家美国上市公司的子公司。以后正在美国上市的中国公司如百度、携程、如家、新东方等,全部皆根据这类和谈掌握的体式格局停止操纵。

 

VIE架构正在事先面临的风险是海内羁系机构的立场。刘钢道,事先公司也有表露,中国法律正在那方面具有不确定性,然则,中国律师以为所有条约皆遵照了中国法律,没有任何内容违背了法律条目。网易上市时,公司律师也是刘钢和互市律师事务所。SEC事先还要供,律师不只要出具中国法律意见书,还要出具专家意见书。根据美国的法律,出具专家意见书,也便意味着,律所要负担肯定的连带责任。


事先我们很犹疑,研讨了很长时间。厥后决意照样出具这类专家意见书。我们对VIE架构很有信心,VIE架构项下的和谈没有违背中国法律。我把钱借给您,您的财务报表我得看,您若是管得欠好,我得管,万一您借不起钱,您的资产皆得典质给我,那再一般不外的生意业务了,存款公则里皆许可。至于兼并财务报表,那是美国法律统领的事变了。”

 

今后固然有过几起针对VIE架构的诉讼,称VIE架构违背了中国法律,但法院终究皆认定VIE架构项下的和谈正当有用。

 

VIE架构也正在不断更新和完美。好比,新浪董事会正在2001年炒掉了新浪创始人兼CEO王志东。刘钢和他的团队要从新设想针对公司重要经营者的架构,经由过程一系列和谈条目的调解,让创始人的职务转变没法影响到上市公司;创业者伉俪仳离以后,VIE的条目又针对重要经营者的婚姻状况停止完美。 “现在VIE曾经是一个异常完美的构造了,险些防备了所有可能泛起的法律问题。”刘钢道。

 

VIE架构也让刘钢和互市律师事务所从1999年一直到2010年,“险些把持了互联网外洋上市和直接投资项目”。他的客户包孕了险些所有重要互联网公司和大的风险投资公司。


正在最为猖獗的时候,他曾同时列入三个项目的电话会议。他把三个电话摆在会议桌上,电话上贴一张纸条,写着是哪个项目。轮到他谈话的时刻,他便拿起电话。“那会儿真是挺猖獗的”。一直到2004年,他天天都是八点钟上班,然后到早晨十一点钟才上班,没有休息日也没有周末。有一次太太生小孩,临产那天,他到病院伴太太,等了一会儿孩子借出生出去。他对太太道:“歉仄,我借得回办公室开个会。”


(待续)

                                                                          


原文宣布正在获得APP《李翔常识内参》;作者:李翔,报告:顾一菲。

本文为转载文,特此声明。


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